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安徽建德建设工程有限公司与六安市鑫鸿基置业有限公司建设工程施工合同纠纷二审民事判决书
    • 公布日期: 2016-06-01
    • 案      号: /
    •    
    • 文书类型: 执行案件
    • 审理法院: /
裁判文书正文

安徽省六安市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)皖15民终351号
上诉人(原审原告、反诉被告):安徽建德建设工程有限公司,住所地安徽省六安市金安区。
法定代表人:徐文和,该公司总经理。
委托代理人:王其炳,安徽皖西律师事务所律师。
被上诉人(原审被告、反诉原告):六安市鑫鸿基置业有限公司,住所地安徽省六安市。
法定代表人:余永才,该公司总经理。
委托代理人:张奇,该公司副总经理。
上诉人安徽建德建设工程有限公司因建设工程施工合同纠纷一案,不服霍山县人民法院2015年12月30日作出的(2015)霍民二初字第00677号民事判决,向本院提起上诉。本院受理后,依法组成合议庭,于2016年3月25日公开开庭进行了审理。上诉人安徽建德建设工程有限公司的委托代理人王其炳,被上诉人六安市鑫鸿基置业有限公司的法定代表人余永才及其委托代理人张奇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审原告安徽建德建设工程有限公司(以下简称安徽建德公司)诉称:2012年6月24日,原告与被告六安市鑫鸿基置业有限公司(以下简称六安鑫鸿基公司)经过协商,被告将霍山县黑石渡镇滨河路商业街(又名:鸿地.一品湖山)交给原告承建,双方签订了《建设工程施工合同》及《建设工程施工合同补充协议》。原告按照合同已全面履行义务,并于2014年5月28日在霍山县住房和城乡建设局备案。2015年8月1日,双方经结算,确认被告尚欠原告工程款3139670.96元。结算后,原告多次催促被告支付工程款,但被告以种种借口予以拖延。原告为此起诉,要求被告支付工程款3139670.96元,并自2014年5月28日以后按银行同期贷款利息的四倍支付违约金。
原审被告六安鑫鸿基公司答辩并反诉称:被告有支付工程款的义务,原告安徽建德公司有出具税务发票的附随义务。总工程款8541756.96元,被告已支付5402086元,尚欠3139670.96元属实,但原告仅开具500万元发票,尚有3541756.96元工程款未出具发票,被告有权拒付工程款。被告已按合同约定的工程进度支付工程款,因存在附属工程,双方于2015年8月1日才进行结算,确定了工程款数额。如果违约,违约金只能从2015年8月2日起按银行同期同类贷款利率计算。原告要求按银行贷款利率的四倍支付违约金,无事实和法律依据。
另,合同约定工期270天,自2012年7月18日至2013年5月18日,而工程实际竣工时间是2013年12月19日,逾期211天,根据合同约定“如拖延一天,六安鑫鸿基公司将对安徽建德公司罚款1000元/天”,原告应赔偿违约金211000元。
综上所述,被告提起反诉,请求法院判令原告:1、赔偿违约金211000元;2、向被告交付3541756.96元工程款的税务发票。
原审法院经审理查明:2012年6月24日,原告安徽建德公司与被告六安鑫鸿基公司经协商签订建设工程施工合同及补充协议,被告将霍山县黑石渡镇滨河路商业街(又名:鸿底.一品湖山)项目建筑工程施工发包给原告,合同价款7379467元,工期270天,工程质量标准以合格备案为准。合同约定了工程款支付方式:承包方施工从基础至三层封顶全部完成并经验收合格后,发包方根据承包方实际完成工程量的70%给付工程款(即200万元);五层结构全部完成经被告和监理单位验收合格后付200万元;工程全部竣工验收并完成全部工程量资料备案合格后付95%,留5%作为工程质保金,两年内付清,不计利息。关于违约责任,原、被告在合同中约定:发包人不按合同约定支付工程款(进度款),双方又未达成延期付款协议,导致施工无法进行,承包人可停止施工,由发包人承担违约责任;因承包人原因不能按照协议书约定的竣工日期或工程师同意顺延的工期竣工的,承包人承担违约责任;开工期以开工令为准,工期如拖延一天,发包方将给予承包方罚款1000元/天,如提前一天按同等奖励。
合同签订后,原告于2012年7月21日开工,2013年12月19日工程竣工,实际工期513天,2014年5月28日备案。2015年8月1日,双方结算:1、工程款7610220元,附属工程款916536.96元,配套费15000元,合计8541756.96元;2、被告已付工程款5402086元,未付工程款3139670.96元;3、原告已开具工程款发票500万元,未开具发票3541756.96元。结算后,被告未付工程款,原告未开具发票。
原审法院认为:依法成立的合同,对当事人具有法律约束力,当事人应按约定履行义务。
关于原告的诉讼请求:一、2015年8月1日,原、被告经结算,确认合同工程款实际为7610220元。根据合同的约定,被告应自工程全部竣工验收并完成全部工程量资料备案合格后付95%的工程款,即7229709元,至2014年5月28日工程本案合格,被告已付5402086元,尚欠1827623元被告应及时给付,原告诉讼请求合法,予以支持;另5%即380511元,根据合同约定作为工程质保金,两年内付清,原告工程备案合格至今未满两年,该部分主张,不予支持。二、因存在附属工程,且未在合同中约定,直至2015年8月1日结算才确定附属工程款916536.96元、配套费15000元,合计931536.96元,结算后,被告应及时给付,原告诉讼请求合法,予以支持。三、关于违约金,被告未给付所欠工程款,应按合同约定承担违约责任,合同未约定承担违约责任的方式,原告要求被告支付违约金来承担违约责任符合法律规定,予以支持。被告欠应付合同工程款1827623元,违约金应自2014年5月28日工程备案合格之次日即2014年5月29日起开始计算。附属工程款及配套费931536.96元,违约金应自结算之次日即自2015年8月2日起开始计算。考虑到原、被告的工程备案时间和结算时间以及原告未提供己方具体损失的证据等因素,可按中国人民银行发布的同期同类贷款利率支付违约金。
关于被告的答辩和反诉请求:一、被告辩称“原告未出具发票,被告有权拒付工程款”,因原告交付发票不是双方合同约定的内容,是附随义务,被告不能以此行使同时履行抗辩权,其抗辩理由不成立,不予采纳。二、关于工期逾期违约金,合同约定“工期如拖延一天,发包方将给予承包方罚款1000元/天,如提前一天按同等奖励”,该条款应是违约条款,罚款1000元/天具有违约金性质。原、被告约定工期270天,实际工期513天,逾期243天,原告应给付违约金,被告要求按211天计算,予以支持。原告辩称,附属工程工期不在合同工期之内以及原告具有工期顺延权等,未提供证据,不予采纳。三、关于工程款发票,被告给付工程款,原告应开具等额发票,这是合同附随义务,被告反诉请求合法,予以支持。被告已给付工程款5402086元,原告交付500万元发票,尚欠402086元发票,原告应当交付。另,在被告给付1827623元应付合同工程款、附属工程款916536.96元、配套费15000元合计2759159.96元后,原告应交付相应数额的发票。
综上,原审法院遂依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百八十六条以及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条的规定,作出如下判决:一、被告六安市鑫鸿基置业有限公司给付原告安徽建德建设工程有限公司合同工程款1827623元,并自2014年5月29日起按中国人民银行同期同类贷款利率支付违约金。二、被告六安市鑫鸿基置业有限公司给付原告安徽建德建设工程有限公司附属工程款、配套费931536.96元,并自2015年8月2日起按中国人民银行同期同类贷款利率支付违约金。三、原告安徽建德建设工程有限公司向被告六安市鑫鸿基置业有限公司交付402086元工程款发票(被告已付工程款中未开具发票的部分)。四、原告安徽建德建设工程有限公司自收到上述第一、二项2759159.96元工程款之日起十日内向被告六安市鑫鸿基置业有限公司交付等额工程款发票。五、原告安徽建德建设工程有限公司向被告六安市鑫鸿基置业有限公司支付工程工期逾期违约金211000元(逾期211天,每天1000元)。上述第一、二、三、五项,于本判决生效之日起十日内履行。六、驳回原告安徽建德建设工程有限公司的其他诉讼请求。七、驳回被告六安市鑫鸿基置业有限公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延期间的债务利息。本诉受理费31920元,减半收取15960元,保全费5000元,合计20960元,原告安徽建德建设工程有限公司负担3460元,被告六安市鑫鸿基置业有限公司负担17500元。反诉受理费4465元,减半收取2232.50元,由原告安徽建德建设工程有限公司负担。
上诉人安徽建德公司上诉称:1、本案工程质量保修期时间已经届满,保证金应予返还。2、本案工程逾期原因是:六安鑫鸿基公司将水电工程发包给另一施工人,而该工程逾期;本案有增加工程,且六安鑫鸿基公司未按合同约定支付工程进度款。因此,工期延长的原因在于六安鑫鸿基公司,而原判其承担逾期竣工的违约责任不当。综上认为原判认定部分事实不清,适用法律不当,请求二审法院:1、撤销原判第一项,依法改判六安鑫鸿基公司支付工程款、质保金1827623元;2、依法改判原判第五项,即改判其对六安鑫鸿基公司不承担逾期违约责任。
被上诉人六安鑫鸿基公司答辩称:1、合同约定工程全部竣工验收完成,且工程资料备案后,工程款支付95%,留5%保证金,上诉人将工程竣工的时间理解为质保期的起始点错误。2、关于违约金问题,合同中有特别约定,上诉人如果逾期每天按照1000元处罚,本案工程开工、竣工时间明确,上诉人违反该约定,迟延竣工,应当承担违约责任。
二审期间,上诉人安徽建德公司提出下列证据:证据1、《基本建设工程结算审核定案表》、《黑石渡滨河商业街工程审核汇总表》,《建设工程取费表》,证明本案所涉工程在施工过程中,上诉人应被上诉人要求增加了大量附属工程,工期应当依法进行延长。
证据2、《楼层工程验收记录表》,证明按照合同的约定被上诉人应当在2013年1月18日五层结构封顶时退还工程保证金30万元和支付工程进度款200万元,合计230万元。被上诉人实际支付160万元,拖欠工程进度款70万元一直到2013年12月19日工程竣工都未能付清。
证据3、《申请》一份和《住宅工程分户验收汇总表》、《建设工程消防验收备案告知函》,证明(1)上诉人承包的主体工程实际竣工的时间与被上诉人一直认可的竣工时间是2013年12月19日。两年质量保证期已经结束,被上诉人应当立即退还保证金。(2)被上诉人另行分包的水电、消防等工程完工和验收严重滞后,短时间内无法通过霍山县质监站的整体验收。因此不能将质监站的整体工程竣工备案时间作为上诉人主体工程竣工的时间。
证据4、《黑石渡滨河商业街工程审核汇总表》和图纸两份、工程业务联系单(建德)工字第006号,证明在主体施工的过程中应被上诉人和设计单位的要求增加的砼挡土墙等基础工程必须和主体工程同时完工。工程时间应当进行延长。
证据5、《工程量签证单》四份、审核部门意见,证明黑石渡滨河商业街在主体施工期间,应被上诉人的要求增加了大量的附属工程,工程施工期间应当进行延长。
证据6、图纸变更通知五份、黑石渡滨河商业步行街决算说明,证明在主体施工的过程中,被上诉人多次对图纸进行变更,增加了上诉人的施工难度和时间。
被上诉人六安鑫鸿基公司质证称:1、增加工程与主合同不相关,合同以内工程完成以后,增加的是下水道配套工程90多万元。
2、对于证据2-6的真实性无异议,但是达不到其证明目的。理由:关于工程进度款支付,工程结束后一共付到500多万元,每次付款都是按照合同约定的。但同时认可2013年1月28日五层结构封顶实际付款160万元。验收时间以质监站竣工验收报告载明的为准。四份变更不属于大的变更;去掉围墙取消了工程量,并不是延长工期的原因;内走廊改成外走廊,只是换了墙的位置,也没有增加工程量;拉杆拉线本身和工程施工无关。从决算说明只能看到数字,没有提到时间。
本院认证:上诉人安徽建德公司在二审中提供的证据,其真实性六安鑫鸿基公司不持异议,且与本案事实相关联,予以确认。其中,证据1、2、4、5、6能够证明本案在施工过程中,六安鑫鸿基公司在合同内工程范围之外增加了附属工程并多次修改施工图纸。证据3虽能够证明本案工程竣工时间为2013年12月19日,但与合同中约定的质保金起算时间不相符,不能达到其证明目的。
二审期间,双方当事人对于一审期间提供证据的质辩意见同一审,本院认证亦同一审。
二审对于一审查明的事实予以确认。
二审另查明:本案工程施工过程中,六安鑫鸿基公司增加了附属工程,并多次对图纸进行了修改。
二审再查明:双方签订的《建设工程施工合同》关于工程款(进度款)支付中约定“2、五层结构全部完成经甲方和监理单位验收合格后付200万元”。2013年1月28日,六安鑫鸿基公司、安徽建德公司、以及监理单位六安市山石监理有限公司共同参与验收,确认“已完成主体五层结构施工”。2013年1月28日之后,六安鑫鸿基公司实际付款160万元(含30万元保证金)。
本院认为:六安鑫鸿基公司与安徽建德公司签订的《建设工程施工合同》系双方当事人的真实意思表示,且不违背法律的强制性规定,应为有效。本案工程现已施工完毕,且经验收合格并备案,故六安鑫鸿基公司应当承担支付相应工程款的义务。本案工程款已经双方结算,且双方对此均无异议,本院予以确认。上诉人安徽建德公司认为预留5%的质保金期限已经届满,应予返还。经查:《建设工程施工合同》关于工程款(进度款)支付约定为“工程全部竣工验收并完成全部工程量资料备案合格后付95%,留5%为工程质保金,二年内付清,不计利息(保证金内容见施工合同通用条款约定)”。该合同通用条款约定“质量保修期自工程竣工验收合格之日起计算”。双方针对该《合同》又签订了《建设工程施工合同补充协议》,该《补充协议》约定“工程全部竣工验收并完成全部工程量资料备案合格后付95%,留5%作为工程质保金,二年内付清,不计利息(保证金内容见施工合同通用条款约定)”。可见,双方约定质保金返还的条件应当是“工程全部竣工验收并完成全部工程量资料备案合格后”,本案工程竣工验收报告载明验收合格备案的时间为“2014年5月26日”,因此,本案质保金的起算点应当为“2014年5月26日”,而上诉人安徽建德公司要求以本案工程竣工的时间,即2013年12月19日作为质保金的起算时间,显然不符合合同约定,故该上诉理由不能成立,不予支持。因此,原判依据合同约定,以及支付款情况,确认下余应当支付的工程款正确,本院予以维持。
关于本案工程逾期完工的违约责任问题。从二审查明的情况看,本案工程存在增加工程量,且六安鑫鸿基公司在施工过程中对施工图纸进行多次修改。因此,本案再以双方签订的《建设工程施工合同》中约定的工期来约束施工方,显然不公平。此外,按照合同关于“五层结构全部完成经甲方和监理单位验收合格后付200万元”的约定,六安鑫鸿基公司应当在五层结构全部完工后支付200万元工程进度款,然其仅实际付款160万元(含30万元保证金)。因此,在六安鑫鸿基公司未按约定支付工程进度款的情况下,要求安徽建德公司承担工期逾期违约责任显然有违公平原则。原判该项错误,应予撤销。
原判决其余各项,双方当事人均未提出上诉,本院予以维持。综上,原判认定事实及适用法律部分有误,应予纠正。上诉人安徽建德公司的上诉理由部分成立,本院部分予以支持。据此,依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款(二)、(三)项之规定,判决如下:
一、维持霍山县人民法院(2015)霍民二初字第00667号民事判决的第一、二、三、四、六、七项,即“一、被告六安市鑫鸿基置业有限公司给付原告安徽建德建设工程有限公司合同工程款1827623元,并自2014年5月29日起按中国人民银行同期同类贷款利率支付违约金。二、被告六安市鑫鸿基置业有限公司给付原告安徽建德建设工程有限公司附属工程款、配套费931536.96元,并自2015年8月2日起按中国人民银行同期同类贷款利率支付违约金。三、原告安徽建德建设工程有限公司向被告六安市鑫鸿基置业有限公司交付402086元工程款发票(被告已付工程款中未开具发票的部分)。四、原告安徽建德建设工程有限公司自收到上述第一、二项2759159.96元工程款之日起十日内向被告六安市鑫鸿基置业有限公司交付等额工程款发票。六、驳回原告安徽建德建设工程有限公司的其他诉讼请求。七、驳回被告六安市鑫鸿基置业有限公司的其他反诉请求”部分;
二、撤销霍山县人民法院(2015)霍民二初字第00667号民事判决的第五项,即“五、原告安徽建德建设工程有限公司向被告六安市鑫鸿基置业有限公司支付工程工期逾期违约金211000元(逾期211天,每天1000元)”部分。
上述给付内容,于本判决送达之日起十日内履行。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延期间的债务利息。
一审案件受理费按原判决执行;二审案件受理费9800元,由安徽建德建设工程有限公司负担6470元,六安市鑫鸿基置业有限公司负担3330元。
本判决为终审判决。
审 判 长  何 武
审 判 员  王世如
代理审判员  魏晶晶

二〇一六年四月十四日
书 记 员  张 丽
附:法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件,经过审理,按照下列情形,分别处理:
(一)原判决、裁定认定事实清楚,适用法律正确的,以判决、裁定方式驳回上诉,维持原判决、裁定;
(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的,以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;
(三)原判决认定基本事实不清的,裁定撤销原判决,发回原审人民法院重审,或者查清事实后改判;
(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的,裁定撤销原判决、发回原审人民法院重审。