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黄某生产、销售假药罪二审刑事裁定书
    • 公布日期: 2014-11-25
    • 案      号: /
    •    
    • 文书类型: 执行案件
    • 审理法院: /
裁判文书正文
广东省广州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2014)穗中法刑二终字第676号
原公诉机关广东省广州市番禺区人民检察院。
上诉人(原审被告人)黄某,男,1984年9月8日出生,汉族,文化程度大学,出生于江西省南康市,住江西省南康市。因本案于2014年5月14日被羁押,次日被刑事拘留,同年6月19日被逮捕。现被押于广州市番禺区看守所。
辩护人喻太远、杨志,广东法制盛邦律师事务所律师。
广东省广州市番禺区人民法院审理广东省广州市番禺区人民
检察院指控原审被告人黄某犯销售假药罪一案,于2014年10月14日作出(2014)穗番法刑初字第1448号刑事判决。宣判后,原审被告人黄某不服,提出上诉。本院依法组成合议庭,经过阅卷,讯问上诉人,听取辩护人意见,认为本案事实清楚,决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定:自2012年10月份开始,被告人黄某为谋取非法利益,租用广州市番禺区市桥黄编村新园坊一街2号101房经营成人用品店销售假药。2014年4月份,被告人黄某将该店转让后,又租用广州市番禺区市桥街黄编村巡抚大街东二巷5号303房、广州市番禺区市桥街黄编村巡抚横街南一巷3号102房为销售、储存窝点,通过实体和网络相结合的方式从事销售假药的犯罪活动。
2014年5月14日,公安人员在广州市番禺区市桥黄编村新园坊一街2号101房抓获被告人黄某,并现场查获万艾可(枸橼酸西地那非片)4粒、Vigour(6008)80粒、强生KY润滑剂4支等,后在广州市番禺区市桥街黄编村巡抚大街东二巷5号303房和广州市番禺区市桥街黄编村巡抚横街南一巷3号102房的现场查扣万艾可(枸橼酸西地那非片)400粒、Viagra900粒、天然伟哥(Viagra)650粒、非常牛1700粒、虫草壮阳神丹240粒、特效伟哥(X5)330粒、V8108粒、金刚狼504粒、日本腾素2368粒、美国黑金1776粒、澳洲袋鼠精200粒、VIGOUR(6099)1440粒、VIGOUR(6008)1560粒、Vigara(4012)840粒、虎王中药片400粒、享硬864粒、老中医720粒、阿根廷240粒、金枪不倒丸300粒、德国黑蚂蚁336粒、西洋参虫草片128片、V8Vigra360粒、五夜神250片、VIAGRA(7002)1680片、Vigour(4008)1800片、一想就硬(华佗神丹)2400片、冬虫夏草(华佗神丹)1110片、极品海狗4320片和雨婷牌左炔诺孕酮片84片、假冒强生KY润滑剂43支、杜蕾斯避孕套1368盒及被告人黄某用于网上销售假药的台式电脑主机一台。
经广东省食品药品监督管理局鉴定,“天然伟哥”等29种涉案药品为假药。
认定上述事实的证据有:证人刘某某、周某某、梁某某、陈某某、郑某某、江某、苏某某的证言,搜查笔录,扣押物品清单,鉴定材料,抓获经过,租赁合同,电子证物检查工作笔录以及被告人黄某的供述等。
原判认为,被告人黄某无视国家法律,销售假药,其行为已构成销售假药罪。鉴于被告人黄某归案后,如实供述自己的罪行,依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第六十七条第三款、第六十四条的规定,判决如下:一、被告人黄某犯销售假药罪,判处有期徒刑一年八个月,并处罚金五千元。二、缴获的“天然伟哥”等假药,予以没收销毁;缴获的作案工具电脑一台,予以没收,上缴国库。
宣判后,原审被告人黄某不服,上诉称:原判对于查获药品的性质及数量认定不清,药品价值欠缺评估鉴定。原判认定在新园坊一街2号101房现场查获的药品与事实不符;认定其从2012年开始销售假药与事实不符,查获的药品均为2014年进货,尚未在市场上流通,未造成不良影响。其销售假药情节非常轻微,归案后积极配合司法机关调查案情,认罪悔罪,原判量刑过重。请求改判六个月以下刑期。
辩护人所提主要的辩护意见是:黄某犯罪情节显著轻微,早前所谓曾销售2万多元假药的说法不能作为定案依据,归案后坦白,诚恳,认罪态度极好。原判量刑过重,请求改判较轻刑罚。
本院经审理查明,原审认定上诉人黄某犯受贿罪的事实,有原公诉机关在原审庭审当庭宣读、出示并经质证的上列证据予以证实。在二审审理期间,上诉人黄某及原公诉机关均未提供新的证据,对原判认定的事实和证据,本院予以确认。
关于上诉人黄某及其辩护人提出原判认定其开始销售假药时间有误以及侦查机关在新园坊一街2号101房现场查获的假药与实际不符的意见。经查,证人刘某某报案陈述其向黄某网购万艾可等物品使用后感觉身体不舒服,怀疑买到假货。侦查机关制作的搜查笔录和扣押清单以及广东省食品药品监督管理局出具的鉴定结论证实侦查人员在三处出租屋查获了用于销售的涉案物品,其中29种涉案药品为假药;在新园坊一街2号101房现场查获万艾可、Vigour、强生KY润滑剂等物品,搜查时证人陈某某和见证人时某某在场。证人陈某某的证言及辨认笔录证实其在新园坊一街2号101房销售的货品均是黄某转让档口时打总价转让给其的。证人郑某某证实从2012年10月20日起黄某向其租用新园坊一街2号101房用于开成人用品店。黄某的供认以及QQ聊天记录、支付宝交易记录等证据证实其从2011年5月份开始接手新园坊一街2号101房经营成人用品店,其通过实体店和网络销售成人用品,其中部分产品是假药,2014年4月其将新园坊一街2号101房档口连同药品、保健品转让给陈某某。上述证据能够证实黄某从2012年10月份开始租用新园坊一街2号101房经营成人用品店并销售假药,侦查机关在三处地址查获涉案物品,其中在新园坊一街2号101房查获的万艾可、Vigour、强生KY润滑剂等物品是黄某转让给陈某某的事实。黄某及其辩护人所提上述意见与事实不符,本院不予采纳。
关于上诉人黄某及其辩护人提出查获的药品尚未在市场上流通,未造成不良影响,未进行价值评估,其销售假药情节非常轻微的意见。本院认为,依照刑法第一百四十一条的规定,只要实施了销售假药行为,即构成犯罪。本案被查获的涉案假药,均系黄某为销售而购进,并摆上货架及储存于出租屋以出售,已经进入交易环节,其中部分涉案假药由黄某转让给他人销售,上述假药虽尚未成交,但已对国家的药品管理制度造成了实际损害。综合本案事实,对黄某的行为不能认定为犯罪情节轻微。因查获的29种涉案假药已经行政主管机关鉴定为假药,不论是否进行价值评估均不影响对黄某行为性质的认定。黄某及其辩护人所提上述意见据理不足,本院亦不予采纳。
本院认为,上诉人黄某以牟利为目的,明知为假药而销售,其行为均已构成销售假药罪。黄某归案后如实供述自己的罪行,依法可以从轻处罚。原判根据黄某犯罪的事实、性质、情节及认罪态度,在法定量刑幅度之内已对其作出从轻处罚,并无不当,本院予以确认;黄某及其辩护人提出原判量刑过重的意见据理不足,本院不予采纳。综上,原判认定事实清楚,定性和适用法律正确,量刑适当,审判程序合法,应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项之规定,裁定如下:
驳回上诉,维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长  崔小军
代理审判员  曹治华
代理审判员  温晓雅

二〇一四年十一月十二日
书 记 员  陈晓兰